"PEREZ ANIBAL C/DISCO S.A."
S. C. P. n1 1911, L. XLII.
Procuración General de la Nación
-1-
S u p r e m a C o r t e :
- I -
Los jueces de la Sala III, de la Cámara Nacional de
Apelaciones del Trabajo redujeron el monto de condena de primera
S. C. P. n1 1911, L. XLII.
Procuración General de la Nación
-1-
S u p r e m a C o r t e :
- I -
Los jueces de la Sala III, de la Cámara Nacional de
Apelaciones del Trabajo redujeron el monto de condena de primera
instancia, correspondiente a las indemnizaciones admitidas
por el art. 245 de la LCT (modif. Por la ley 25.877) y los
incrementos previstos en las leyes especiales n° 23.323 y n°
25.561, porque entendieron que debían calcularse teniendo en
cuenta sólo aquellos rubros con los que la empresa solventaba
el contrato del gerente comercial de la cadena de supermercados,
el que se integraba con el salario básico denunciado,
los viáticos, el vehículo, gastos de éste, teléfono celular
y refrigerio. En consecuencia, consideraron que debía
excluirse de dicho cálculo los conceptos que comprenden a los
tickets canasta o vales alimentarios, medicina prepaga, gratificaciones,
gratificaciones extraordinarias y la incidencia
del aguinaldo (v. fs. 177/200 y fs. 305/315, de los autos
principales que se citarán en lo sucesivo).
- II -
Contra tal pronunciamiento la actora dedujo el recurso
extraordinario federal (v. fs. 319/376) cuya denegación
(v. fs. 384) dio origen a la presente queja (v. fs. 268/295,
del cuaderno respectivo).
La recurrente se agravia, en síntesis, porque la
sentencia no tuvo en cuenta en la base de cálculo de las indemnizaciones
correspondientes, los valores de los items que
entiende remuneratorios y que se hubiesen "devengado", a saber:
ticket canasta, las gratificaciones y el cálculo del
Sueldo Anual Complementario (SAC) sobre ellos. Critica además
que se haya aplicado el tope del art. 245 de la LCT, porque al
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tratarse de un trabajador fuera de convenio estaría excluido
de la limitación que impone la norma. También cuestiona que se
hayan tratado temas no apelados de la decisión de primera
instancia referidos a la forma de cálculo del artículo 2° de la
ley 25.323 y el incremento al 80% (dto. 823/04) de la
indemnización prevista en el art. 2° de la ley 25.323, todo lo
cual alteraría la cosa juzgada.
Asimismo se agravia porque, oportunamente, a pesar
que la demandada no había impugnado fundadamente la declaración
de inconstitucionalidad del art. 103 bis de la LCT del
juez de primera instancia, la alzada revocó esa decisión sin
hacerse cargo de los argumentos que le dieron sustento. Insiste
con su planteo de inconstitucionalidad por considerarlo
contrario al Convenio 95 de la OIT que resulta una norma de
rango superior a las leyes. Sostiene que el fallo omitió el
tratamiento referido a que la incorporación del art. 103 bis a
la LCT mediante la ley 24.700 y vulneró el principio de
progresividad regulado en tratados internacionales.
- III -
Creo menester destacar, ante todo, que el actor
recurrió la sentencia con sustento en la falta de fundamentos
del fallo de la alzada. Por lo tanto, se impone tratar en
primer orden, este tema sin perjuicio de la materia federal
planteada, pues de configurarse arbitrariedad no habría, en
rigor, sentencia propiamente dicha (v. Fallos: 318:189;
322:904; 323:35, entre otros).
Sobre el particular, advierto que en cuanto a la
supuesta alteración del principio de la cosa juzgada respecto
de la base de cálculo, incremento al 80% (dto. 823/04) de la
indemnización prevista por el artículo 2° de la ley 25.323
(sanción por falta de pago oportuno de las indemnizaciones
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derivadas del despido) y aplicación del tope del art. 245 de
la LCT, si bien podría reprocharse, en algún sentido una deficiencia
formal al contenido de los agravios de la demandada
ante la alzada, es claro que la empleadora no consintió el
fallo pues con argumentos mínimos manifestó su disconformidad
(v. fs. 219/220) en términos ínfimos, pero suficientes que
habilitaban el tratamiento de la cuestión por la alzada. Ello
evidencia que la recurrente bajo la apariencia de una discusión
sobre los alcances de la cosa juzgada, pretende reeditar
en realidad, en esta instancia extraordinaria el problema
relacionado con la suficiencia de la expresión de agravios de
la demandada, materia ajena a la instancia del artículo 14 de
la ley 48, máxime si no se ha demostrado, como ocurre en el
caso, que en este tópico la sentencia se extienda más allá de
límites razonables.
Sin perjuicio del aspecto señalado, no mejora la
suerte del recurso el planteo de arbitrariedad, en la medida
que se señalan aspectos que no habilitan la vía extraordinaria.
En efecto, revisten tal naturaleza los agravios referidos
a la denegación de los rubros devengados que la actora
pretende que se integren en la base de cálculo de la indemnización
por despido como son las gratificaciones y el cálculo
del Sueldo Anual Complementario (SAC), porque constituyen
meras discrepancias respecto de lo resuelto por los jueces
sobre cuestiones de hecho y prueba, derecho común y procesal
atinentes a la solución de la litis, admitiéndose la vía excepcional
sólo en aquellos supuestos donde la sentencia configure
un manifiesto apartamiento de las normas conducentes a
la solución del caso, de prueba relevante o de hechos acreditados
en la causa, extremo que no se advierte configurado en
el sub lite, máxime que la sentencia cuenta con suficientes
fundamentos que, más allá de su grado de acierto, no exceden
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el límite de lo opinable y la sustentan como acto jurisdiccional
válido (Fallos 325:918).
- IV -
Considero, en cambio, que el remedio federal es
formalmente admisible en cuanto se ha cuestionado la validez
constitucional de la ley 24.700, que introdujo el art. 103
bis, específicamente incisos 'c') bajo la pretensión de ser
contraria a lo dispuesto por los arts. 14bis y 75, incisos 19,
22 y 23 de la Constitución Nacional, y el Convenio n° 95 de La
Organización Internacional del Trabajo, ratificado por la ley,
el principio de progresividad art. 2.1. del Pacto
Internacional de los derechos Económicos, Sociales y Culturales
(PIDESC) y la decisión del a quo ha sido adversa al derecho
que el interesado fundó en dichas cláusulas (arts. 14,
inc. 3°, de la ley 48).
Cabe señalar que la demandada se agravió concretamente
de los fundamentos dados por el juez de primera instancia
(v. fs. 189/195) para sustentar la declaración de inconstitucionalidad
resultaba contrario al criterio consagrado por
jurisprudencia que citó, aunque si bien no hubo una crítica
minuciosa de todos los argumentos de la juez de grado, una
interpretación contextual permite inferir su disconformidad
sobre el punto. De tal manera, teniendo especialmente en
cuenta la naturaleza de los derechos en tela de juicio cabe
considerar a la alzada habilitada a fin de dar tratamiento
integral del problema (v. fs. 210/212).
Es así que el a quo dio respuesta al tema constitucional
afirmando que de ninguna de las disposiciones del Convenio
95 de la OIT surge que "Yel legislador nacional no pueda
disponer que se autorice a los empleadores a reconocer ciertos
beneficios sociales a los trabajadoresY", y más adelante
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agregó: "YVale decir que la ley 24.700, más allá del juicio
que pueda merecer, traduce una opción de política legislativa
acaso opinable, pero que -prima facie- no se advierte en
franca contradicción con la norma internacionalY" (v. fs. 306,
in fine y 307 párrafo 1°). Sin embargo, en el caso no se trata
de que el legislador no pueda disponer que se autorice a los
empleadores a reconocer los denominados "beneficios sociales",
sino de no cambiar la naturaleza jurídica de lo que es propio
de la contraprestación, que sí define el mencionado Convenio
en su art. 1° en cuanto expresa que: "el término 'salario'
significa la remuneración o ganancia, sea cual fuere su
denominación o método de cálculo, siempre que pueda evaluarse
en efectivo, fijada por acuerdo o por la legislación nacional,
y debida por un empleador a un trabajador en virtud de un
contrato de trabajo, escrito o verbal, por el trabajo que este
último haya efectuado o deba efectuar o por servicios que haya
prestado o deba prestar".
En efecto, el concepto que emerge del citado artículo
del Convenio 95 de la OIT, del año 1949, ratificado por
la Argentina, mediante el decreto-ley 11.594/56, fue recogido
por el legislador nacional en oportunidad de sancionar en 1974
la Ley de Contrato de Trabajo, que en su art. 103 entiende por
remuneración a "la contraprestación que debe percibir el
trabajador como consecuencia del contrato" (ley n° 20.744).
Allí se advierte la coincidencia del texto internacional con
el local.
Sin embargo, en el año 1996 se reformó la redacción
original, y mediante la ley 24.700 se introdujo el art. 103
bis de la Ley de Contrato de Trabajo, que incorpora los llamados
"beneficios sociales" con carácter no remunerativo y
específicamente los "ticket canasta" (inciso "c"). De este
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modo se alteró el esquema salarial con grave afectación del
principio de progresividad de los derechos sociales, que tiene
por función evitar el retroceso de aquello que es conducente
al logro de la justicia social (art. 75, incisos 19, 22 y 23
de la C.N.; 26 de la Convención Americana sobre los Derechos
Humanos y 2 del Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales); máxime cuando la orientación que debe
guiar la efectividad de los derechos de este último pacto no
debe ser otra que la mejora continua de las condiciones de
existencia (art. 11.1 del Pacto Internacional de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales, v. Fallos: 327:3753, cons.
10; voto de los jueces Petracchi y Zaffaroni; y Fallos
328:1602).
Además, es del caso puntualizar que los Convenios de
la OIT son de rango superior a las leyes (Constitución
Nacional, art. 75.22, Fallos 327:4607, considerando 5°, párrafo
4°) y que la reforma que aquí se cuestiona desarticuló el
sistema protectorio garantido por el art. 14 bis, al producirse
una "deslaboralización" del salario, en términos utilizados
por el Comité de Expertos en Aplicación y Recomendaciones
de la Organización Internacional del Trabajo, en oportunidad
de denunciar la incompatibilidad de aquella norma en
crisis, con el Convenio 95 (v. Informe de la Comisión de Expertos,
observación individual Convenio núm. 95, Año 1996,
Inf. 34A4.S55, p. 192; Año 1997, Inf. 31A5.s97, p. 238.; Año
1998, Inf. 31A3.S98, p. 222; Doc. No. (ilolex): 061999ARG095,
año 1999; ídem años 2000; 2002; 2003; 2008).
Dicha contradicción fue advertida por los legisladores
nacionales al fundar las razones por las que abrogaron
los incisos b y c del art. 103 bis, incorporados por la ley
24.700 a la ley 20.744, (v. ley n° 26.341 "Antecedentes Parlamentarios",
Edit. La Ley, Año XV, n° 3, abril 2008, pág. 272,
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parágrafos 2, 4 y 6; pág. 274, parágrafo 9, 10 y 11; pág.
287, parágrafo 33; pág. 291, parágrafo 54; pág. 294 parágrafo
65; pág. 301 parágrafo 76; pág. 302, parágrafo 82; pág. 304,
parágrafo 94)
A las razones expuestas debo agregar que el a quo
citó el fallo "Della Blanca" (Fallos 321:3123), sin hacerse
cargo de su contenido, en cuanto en oportunidad de su pronunciamiento
la Corte sostuvo que la naturaleza "no remunerativa"
que el decreto 1477/89 imprimió a los vales alimentarios, sólo
puede ser formalmente establecida mediante una decisión de
política y rango de una Ley del Congreso, la que a su vez, en
su caso, deberá ser confrontada con la Constitución Nacional,
que garantiza al trabajador una remuneración justa y lo
protege contra el despido arbitrario (Fallos 321:3123, considerando
5°). En efecto, al examinar la razonabilidad de la
norma en cuestión el fallo sostuvo que no resulta inconstitucional
afirmando "Ymás allá del juicio que pueda merecer,
traduce una opción de política legislativa acaso opinableY"
(v. fs. 307). Es que con esa aseveración, precisamente, se
soslaya el examen del caso a la luz de la Carta Magna, como
señaló V.E. "al reglamentar un derecho constitucional, el
llamado a hacerlo no pueda obrar con otra finalidad que no sea
la de dar a aquél toda la plenitud que le reconozca la
Constitución Nacional. Luego, es tan cierto que los derechos
constitucionales son susceptibles de reglamentación, como lo
es que esta última está destinada a no alterarlos (Constitución
Nacional, art. 28), lo cual significa conferirles la
extensión y comprensión previstas en el texto cimero que los
enunció y que manda asegurarlos. Es asunto de legislar, sí,
pero para garantizar "el pleno goce y ejercicio de los derechos
reconocidos por esta Constitución y por los tratados
internacionales vigentes sobre derechos humanos" (Constitución
-8-
Nacional, art. 75.23; "Vizzoti", Fallos 327:3677, p. 3688 y
"Madorrán", Fallos 330:1989, considerando 10, párrafo 3°).
En tal sentido, la pauta salarial que debe considerarse
como la base de cálculo de la indemnización por despido
arbitrario, debe guardar una razonable vinculación y proporción
con los elementos fácticos que el propio legislador eligió
como significativos para calcular la prestación, como es
el salario y éste no es otro que la contraprestación que recibe
el trabajador como consecuencia del contrato de trabajo
(art. 103 de la LCT). La regla señala la existencia de una
presunción de carácter remunerativo a todo pago por el trabajo
recibido, en el marco del contrato de trabajo y por la puesta
a disposición de la fuerza de trabajo, salvo las excepciones
que por existir causa distinta surjan de la ley. Tal como lo
señala doctrina especializada en materia de Derecho del
Trabajo, ello no significa que el legislador puede crear
categorías no remunerativas con sólo hacer referencia a ellas
y atribuirle sin más tal categoría sin que se pueda examinar
la razonabilidad o incluso la coherencia de tales excepciones;
lo contrario significaría atribuir a la ley una capacidad
desmedida de reglamentación de la garantía constitucional
referida a la retribución justa a que se refiere el artículo
14 bis de la CN. En tal sentido, en el caso "Vizzoti", la
Corte señaló que "no podría considerarse que la ley lograse su
declarada finalidad reparadora si terminara desconociendo la
concreta realidad a la que quiso atender, a causa de
limitaciones en la evaluación de uno de los elementos de
cálculo que, precisa e inequívocamente constituye uno de los
dos indicadores de esa realidad: el salario realmente percibido
por el trabajador y no por otro u otros" (Fallos
327:3677, considerando 6°, párrafo 2°)
La norma que califica de no remuneratorios a los
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vales alimentarios viola también los derechos del trabajador a
una retribución justa. La justicia del salario se determina
por dos factores; en primer lugar, la estimación económica,
consistente en definitiva en un juicio de valoración del trabajo
y su resultado; en segundo lugar, que es el primero en el
orden jurídico, la exigencia de que el salario proporcione el
sustento de una vida digna del trabajador y de su familia
(cfr. Justo López, "El Salario", Tratado de Derecho del Trabajo,
dirigido por Mario Deveali, pág. 343). Esa finalidad no
se cumple fijando conceptos no remunerativos, razón por la
cual el legislador debe garantizar un salario justo que integre
la masa de lo que después será la base para calcular la
protección contra el despido arbitrario.
En las condiciones expresadas, apartándose el artículo
103 bis inciso "c" de la LCT de principios y derechos
como los referidos al salario justo, protección contra el
despido arbitrario, propiedad, razonabilidad y progresividad;
opino que procede que se declare su inconstitucionalidad,
debiendo la Sala reexaminar el asunto en el plano de dicha
premisa.
- V -
Por lo expuesto, considero que compete declarar
procedente el recurso extraordinario sólo respecto a lo señalado
en el punto IV y revocar la sentencia en cuanto sostuvo
la constitucionalidad del inciso 'c', del art. 103bis. de la
LCT y restituir las actuaciones al tribunal de origen para
que, por quien corresponda, se dicte un nuevo pronunciamiento
con el objeto de integrar a la base de cálculo de las indemnizaciones
correspondientes dicho concepto remuneratorio.
Buenos Aires, 10 de noviembre 2008
-10-
Marta A. Beiró de Goncalvez
Es copia
P. 1911. XLII.
RECURSO DE HECHO
Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
-11-
Buenos Aires, 1° de septiembre de 2009
Vistos los autos: ARecurso de hecho deducido por la actora
en la causa Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.@, para decidir
sobre su procedencia.
Considerando:
1°) Que el actor reclamó que los vales alimentarios
que regular y mensualmente le entregaba su empleadora con base
en el art. 103 bis inc. c de la Ley de Contrato de Trabajo
(texto según ley 24.700 de 1996), fuesen considerados salario
y, por ende, sumados a la base remuneratoria destinada al
cálculo de las indemnizaciones derivadas del despido producido
en diciembre de 2004; para ello, adujo la inconstitucionalidad
de la norma en cuanto calificaba a dichos vales como
beneficios sociales no remunerativos. El fallo de primera
instancia, favorable al planteo, fue revocado por la Sala III
de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo. A tal fin,
después de considerar relevante que el calificativo impugnado
provenía de una norma dictada por el Congreso Nacional en el
ámbito de su competencia, el a quo afirmó: "no puede
sostenerse que la ley 24.700 resulte inconstitucional de modo
ostensible y palmario por afectar las garantías de retribución
justa y de protección contra el despido arbitrario consagradas
por el art. 14 bis de la Constitución Nacional ni tampoco que
colisione en forma manifiesta con el Convenio n° 95 de la OIT
en cuanto define al salario, pues más allá de ello, de ninguna
disposición del citado convenio resulta que el legislador
nacional no pueda disponer que se autorice a los empleadores a
reconocer ciertos beneficios sociales a los trabajadores
destinados a mejorar su calidad de vida personal y familiar y
cuyo valor fuera justo y razonable. Vale decir que la ley
24.700, más allá del juicio que pueda merecer, traduce una
opción de política legislativa acaso opinable, pero que Cprima
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facieC no se advierte en franca contradicción con la norma
internacional, hasta el punto de provocar su descalificación
con base constitucional [...]". En consecuencia, el a quo
descartó los vales de la mentada base remuneratoria. Contra
este aspecto de la decisión, entre otros, la parte actora
interpuso el recurso extraordinario cuya no concesión motiva
la presente queja.
2°) Que la apelación, en cuanto refiere a la cuestión
constitucional precedentemente reseñada, ha sido mal denegada,
toda vez que promueve un tema federal en los términos del art.
14 inc. 31, de la ley 48, y reúne los restantes recaudos de
admisibilidad. Por lo contrario, es inadmisible en orden a los
agravios dirigidos a otros puntos del pronunciamiento dictado
por el a quo (art. 280 del Código Procesal Civil y Comercial
de la Nación).
Luego, la presente sentencia se ceñirá al examen de
la validez constitucional del citado art. 103 bis inc. c:
"[s]e denominan beneficios sociales a las prestaciones de
naturaleza jurídica de seguridad social, no remunerativas, no
dinerarias, no acumulables ni sustituibles en dinero, que
brinda el empleador al trabajador por sí o por medio de terceros,
que tiene como objeto mejorar la calidad de vida del
dependiente o de su familia a cargo. Son beneficios sociales
las siguientes prestaciones: [...] c) Los vales alimentarios
[...] otorgados a través de empresas habilitadas por la autoridad
de aplicación, hasta un tope máximo de un veinte por
ciento (20%) de la remuneración bruta de cada trabajador comprendido
en convenio colectivo de trabajo y hasta un diez por
ciento (10%) en el caso de trabajadores no comprendidos".
Empero, a tal fin, la Corte no se encuentra limitada por las
posiciones de las partes ni de la cámara, puesto que le incumbe
realizar una declaratoria sobre el punto disputado según
P. 1911. XLII.
RECURSO DE HECHO
Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
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la interpretación que rectamente le otorgue a las normas de
naturaleza federal en juego (Fallos: 330:3758, entre muchos
otros).
3°) Que el art. 14 bis, al prescribir lo que dio en
llamarse el principio protectorio: "[e]l trabajo en sus diversas
formas gozará de la protección de las leyes", y al
señalar la serie de derechos y libertades que estas últimas
"asegurarán al trabajador", refiere al salario, retribución o
remuneración, de manera directa: "retribución justa", "salario
mínimo vital", "igual remuneración por igual tarea",
"participación [de los trabajadores] en las ganancias de la
empresa". También lo hace, indirectamente, al mentar el "descanso
y vacaciones pagados", la "protección contra el despido
arbitrario" y la garantía a los gremios de "concertar convenios
colectivos de trabajo". Todo ello, cabe advertirlo, con
prescindencia de lo que pueda quedar comprendido en el aseguramiento
de "condiciones dignas y equitativas de labor".
En lo relativo a los instrumentos internacionales de
jerarquía constitucional (Constitución Nacional, art. 75 inc.
22, segundo párrafo), el salario ha ocupado plaza en la
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
(art. XIV), en la Declaración Universal de Derechos Humanos
(art. 23), en el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales (PIDESC, arts. 61 y 71), en la Convención
Internacional sobre la Eliminación de todas las Formas de
Discriminación Racial (art. 51 inc. e) y en la Convención sobre
la Eliminación de todas las Formas de Discriminación contra la
Mujer (art. 11 inc. 11.d).
La preocupación de la comunidad internacional en
materia de salarios, asimismo, cuenta con antecedentes que
precedieron largamente a los textos que acaban de ser recordados,
según lo puso de manifiesto, en 1919, el acto de crea-
14-
ción de la Organización Internacional del Trabajo (OIT), vale
decir, el punto XIII del Tratado de Versalles, reiterado en el
Preámbulo de su Constitución (párrafo segundo), y sobre lo
cual volvería la Declaración relativa a los fines y objetivos
de la Organización Internacional del Trabajo, llamada Declaración
de Filadelfia, del 10 de mayo de 1944 (III.d). Corolario
de ello, son los numerosos convenios y recomendaciones que
fueron adoptados en el seno de esa institución relacionados
con el salario, uno de los cuales será examinado más adelante.
4°) Que, ciertamente, la evolución progresiva de la
tutela jurídica del trabajador en materia de salarios se inserta,
en lo inmediato, en un proceso más comprensivo, concerniente
a todos y cada uno de los aspectos del contrato o
relación de trabajo, lo cual ha tenido, entre sus propósitos
fundamentales, la protección de la dignidad de la persona
humana en el vínculo laboral subordinado. Y si bien esto último,
a su vez, puede entenderse inmerso, mediatamente, en el
desarrollo de la protección y realización de los derechos
humanos en general, es notorio que los avances internacionales
en el terreno laboral, principalmente provenientes del ámbito
de la OIT, resultaron Ctanto en la faz sustancial de los
derechos cuanto en la creación de regímenes internacionales de
controlC pioneros y modelos para el aludido desarrollo general
de los derechos de la persona en el plano universal (v. esp.
el Capítulo II del citado Tratado de Versalles de 1919).
Lo antedicho se explica ni bien se percibe que la
relación de trabajo muestra una especificidad que la distingue
de muchos otros vínculos jurídicos, puesto que la prestación
de una de las partes, el trabajador, está constituida por la
actividad humana, inseparable e indivisible de la persona del
hombre y, por tanto, de su dignidad. Son éstas, entre otras,
las "características" del trabajo humano "que imponen su
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RECURSO DE HECHO
Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
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consideración con criterios propios" ("Mansilla c. Compañía
Azucarera Juan M. Terán", Fallos: 304:415, 421 y su cita), a
lo cual se suma que, la salarial, es una cuestión que no ha
cesado de emerger en la historia de la humanidad desde
antiguo, con la gravedad que significa poner en juego créditos
de evidente naturaleza alimentaria (Fallos: 264:367, entre
otros), que interesan a vastos sectores de la población y que
se originan en una relación que supone, regularmente, una
desigualdad entre las partes, en disfavor del empleado
(Fallos: 181:209, 213/214; 239:80, 83 y 306:1059, 1064).
5°) Que, en tales condiciones, es preciso entender
que el recordado principio protectorio y el plexo de derechos
que de él derivan, así como los enunciados de las citadas
declaraciones y tratados con jerarquía constitucional, que han
hecho del trabajador un sujeto de "preferente tutela
constitucional" ("Vizzoti", Fallos: 327:3677, 3689 y 3690;
"Aquino", Fallos: 327:3753, 3770 y 3797), perderían buena
parte de su sentido y efectividad si no expresaran una conceptualización
del salario que posibilitara su identificación.
Los derechos constitucionales, ha sostenido esta Corte al
examinar una cuestión de índole laboral aunque con alcances no
acotados a ese campo, tienen un contenido inserto en la propia
Constitución pues, de lo contrario, debería admitirse una
conclusión insostenible y que, a la par, echaría por tierra
todo control de constitucionalidad: que la Constitución
Nacional enuncia derechos huecos, a ser llenados de cualquier
modo por el legislador, o que no resulta más que un promisorio
conjunto de sabios consejos, cuyo seguimiento quedaría librado
a la buena voluntad de este último. Ello muestra que la
determinación de dicho contenido configure, precisamente, uno
de los objetos de estudio centrales del intérprete
constitucional ("Vizzoti", cit., p. 3688; asimismo: "Sánchez
-16-
c. ANSeS", Fallos: 328:1602, 1623/1624, voto del juez
Maqueda).
Al respecto, aun cuando a conclusiones análogas a
las que inmediatamente serán asentadas conduciría el estudio
del art. 14 bis y de otras normas del ya señalado bloque de
constitucionalidad, corresponde centrar la atención en los
arts. 61 y 71 del PIDESC puesto que, al resultar "interdependientes"
(Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales,
Observación general n° 18. El Derecho al Trabajo, 2005,
E/C.12/GC/18, párr. 8), proporcionan, con entera sencillez y
elocuencia, pautas decisivas para esclarecer la antes mencionada
conceptualización y, por ende, para resolver el sub lite.
En efecto, dado que el primer precepto dispone que el derecho
a trabajar "comprende el derecho de toda persona de tener la
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo [...]"
(inc. 11, itálicas agregadas), y el segundo califica, cuando
dicha oportunidad se materializa mediante un trabajo en
relación de dependencia, como "salario" o "remuneración" la
prestación debida por el empleador al empleado, es necesario
concluir, entonces, en que resulta inadmisible que caiga fuera
del alcance de estas últimas denominaciones una prestación
que, como los vales alimentarios en cuestión, entrañó para el
actor, inequívocamente, una "ganancia" y que, con no menor
transparencia, sólo encontró motivo o resultó consecuencia del
mentado contrato o relación de empleo.
Llamar a dichos vales, en el caso, "beneficios sociales",
"prestaciones de naturaleza jurídica de seguridad
social, no remunerativas"; mutar al trabajador en beneficiario
y al empleador en beneficiador; suplantar como causa del
crédito o ganancia al contrato de empleo por un acto del empleador
ajeno a este último; introducir en un nexo oneroso
para ambos celebrantes una suerte de prestación gratuita por
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RECURSO DE HECHO
Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
-17-
parte de una de éstas, el empleador, traduce una calificación
que, por repetir los términos de un precedente que guarda con
el sub discussio un estrecho grado de vinculación, resulta
"poco afortunada, carente de contenido, y un evidente contrasentido"
("Piccirilli c. Estado Nacional", Fallos: 312:296,
300; asimismo: Fallos: 323:1866, 1872).
La naturaleza jurídica de una institución debe ser
definida, fundamentalmente, por los elementos que la constituyen,
con independencia del nombre que el legislador, o los
particulares, le atribuyan (doctrina de AInta Industria Textil
Argentina S.A. s/ apelación@, Fallos: 303:1812 y su cita),
sobre todo cuando cualquier limitación constitucional que se
pretendiese ignorar bajo el ropaje del nomen juris sería
inconstitucional (Fallos: 329:3680). Y, como ha sido visto, el
art. 103 bis inc. c no proporciona elemento alguno que, desde
el ángulo conceptual, autorice a diferenciar a la concesión de
los vales alimentarios asumida por el empleador de un mero
aumento de salarios adoptado a iniciativa de éste. Tampoco
ello surge de las alegaciones de la demandada ni de las
circunstancias del proceso. El distingo, en suma y por
insistir en lo antedicho, es sólo "ropaje".
6°) Que prosiguiendo con este último orden de ideas,
cabe indicar que está fuera de todo debate que, entre las
finalidades que debe perseguir el legislador según el bloque
de constitucionalidad citado, revista el mejoramiento de la
calidad de vida del trabajador y de su familia, tal como lo
pretende la norma impugnada. También lo está que, en su
medida, ello es propio del empleador, puesto que el precepto
de jerarquía constitucional según el cual los hombres "deben
comportarse fraternalmente los unos con los otros"
(Declaración Universal de Derechos Humanos, art. 11; asimismo:
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre,
-18-
preámbulo, primer párrafo), supone, al menos, el cumplido
respeto y realización de los derechos humanos en las relaciones
entre particulares. "[L]a obligación de los que utilizan
los servicios, en los términos de las leyes respectivas, a
la preservación de quienes los prestan" ("Mansilla", cit., p.
421 y su cita), da por sentado, naturalmente, que el primer
lugar entre aquéllas es ocupado por la Constitución Nacional,
la cual, además, cuando enuncia derechos lo hace para que
éstos resulten efectivos, no ilusorios, máxime si lo puesto en
juego es, como aquí ocurre, un derecho humano ("Vizzoti",
cit., p. 3688). Tiene dicho la Corte Interamericana de
Derechos Humanos, en un caso estrictamente relacionado con el
derecho del trabajo, que la obligación de respeto y garantía
de los derechos humanos, que normalmente tiene sus efectos en
las relaciones entre los Estados y los individuos sometidos a
su jurisdicción, "también proyecta sus efectos en las
relaciones interindividuales", lo cual alcanza al "marco de la
relación laboral privada, en la que el empleador debe respetar
los derechos humanos de sus trabajadores" ("Condición Jurídica
y Derechos de los Migrantes Indocumentados", Opinión
Consultiva OC-18/03, 17-9-2003, Serie A n° 18, párr. 146;
asimismo: párr. 151).
Empero, tanto la voluntad del legislador o del empleador,
cuanto la espontaneidad de éste, son inválidas, aun
cuando se motiven en propósitos tan levantados como los antedichos,
para modificar el título con el cual se corresponde
una prestación a la luz constitucional, mayormente cuando la
evolución tutelar de la disciplina laboral y los motivos que
la impulsaron, ya señalados, han impuesto, entre otras muchas
consecuencias, que la determinación y alcances de las prestaciones
debidas por el empleador al trabajador derivadas del
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RECURSO DE HECHO
Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
-19-
empleo, no obstante el marco de reciprocidad que tipifica al
contrato o relación laborales, rebasen el cuadro conmutativo,
que regula las prestaciones interindividuales sobre la base de
una igualdad estricta ("Nowinski, Elsa Alicia", Fallos:
322:215, 223), para estar regidas por la justicia social (v.,
entre otros, además de los ya citados casos "Mansilla" y
"Aquino": "Madorrán", Fallos: 330:1989, 2002; "Prattico, Carmelo
y otros c. Basso y Cía.", Fallos: 246:345, 349 y "Roldán,
José Eduardo c/ Borrás, Antonio", Fallos: 250:46, 48/50 y sus
citas). No es otro, por cierto, sino la justicia social, el
valor que ha guiado de continuo a la OIT, desde el momento
mismo de su creación (Tratado de Versalles, Sección I, primer
párrafo) hasta la actualidad, y que reafirma la reciente
Declaración de la OIT sobre la justicia social para una
globalización equitativa (adoptada unánimemente por la
Conferencia Internacional del Trabajo en su nonagésima séptima
reunión, Ginebra, 10-06-2008), como modo de hacer frente a los
desafíos del siglo XXI, en palabras del Director General de la
organización. Esta Declaración, a su vez, fue posteriormente
adoptada por aclamación por el plenario de la Asamblea General
de las Naciones Unidas, en su 63° período de sesiones, el 19 de
diciembre de 2008 (resolución 63/199). Fue la justicia social,
asimismo, la que inspiró la elaboración y sanción del citado
art. 14 bis, según lo asentaron con entera nitidez los
reformadores de 1957 (v. la exposición de los convencionales
Jaureguiberry Cinformante del despacho de la Comisión
RedactoraC, Peña, Palacios, Schaposnik, Pozzio y Miró, Diario
de sesiones de la Convención Nacional Constituyente. Año 1957,
Buenos Aires, Imprenta del Congreso de la Nación, 1958, t. II,
págs. 1221, 1253, 1262 y 1267, 1293 y 1344, respectivamente).
La referencia a dicha justicia, a su turno, preside, entre
otros muchos instrumentos internacionales, los Preámbulos de
-20-
la Carta de la Organización de los Estados Americanos Cy el
art. 34 de ésta según el Protocolo de Buenos AiresC y de la
Convención Americana sobre Derechos Humanos (v. asimismo, para
el orden supralegal: Protocolo Adicional a la Convención
Americana de Derechos Humanos en Materia de Derechos
Económicos, Sociales y Culturales (Protocolo de San Salvador),
preámbulo, segundo párrafo). Más aún; la llamada nueva
cláusula del progreso, introducida en la Constitución Nacional
para 1994, es prueba manifiesta del renovado impulso que el
constituyente dio en aras de la justicia social, habida cuenta
de los términos en que concibió el art. 75 inc. 19, con
arreglo al cual corresponde al Congreso proveer a lo
conducente al "desarrollo humano" y "al progreso económico con
justicia social". No es casual, además, que en el proceso de
integración del Mercosur, los Estados partícipes se hayan
atenido, en la Declaración Sociolaboral, al "desarrollo
económico con justicia social" (considerandos, párrafo
primero. V., asimismo, "Aquino", cit., ps. 3777/3778, y
"Madorrán", cit., p. 2002).
7°) Que lo expuesto en los considerandos 31, 41 y 61
es demostrativo de que la relevancia de todo lo atinente al
salario supera los límites del "llamado" mercado de trabajo o,
mejor dicho, somete a éste a las exigencias superiores de la
protección de la dignidad de la persona y del bien común
("Vizzoti", cit., ps. 3691/3692). De ahí que, en este
contexto, sea apropiado completar la cita del caso "Mansilla"
antes formulada, en cuanto a que los criterios propios que
deben presidir la consideración del trabajo humano, "obviamente
exceden el marco del mero mercado económico y [...] se
apoyan en principios de cooperación, solidaridad y justicia
normativamente comprendidos en la Constitución Nacional" (p.
421 y su cita).
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RECURSO DE HECHO
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-21-
De consiguiente, así como es indudable que "salario
justo", "salario mínimo vital móvil", entre otras expresiones
que ya han sido recordadas, bien pueden ser juzgados, vgr., en
punto a la relación adecuada entre los importes remuneratorios
y las exigencias de una vida digna para el empleado y su
familia, también lo es que, además de ello, el salario se
proyecta con pareja intensidad a otro costado de la dignidad
del trabajador. Se trata, en breve, de que es preciso y necesario
que a la persona trabajadora le sea reconocido, de manera
tan plena como sincera, que se ha "ganado la vida" en
buena ley, que toda ganancia que obtiene del empleador con
motivo o a consecuencia del empleo, resulta un salario, i.e.,
una contraprestación de este último sujeto y por esta última
causa. Y si mortificar la dignidad de la persona implica, en
general, hacerlo del fundamento definitivo y fuente de los
derechos humanos ("Aquino", cit., p. 3777), tal agravio se
vuelve más que patente cuando interesa a la dignidad del trabajador
subordinado, habida cuenta del encarecimiento que
formula al respecto el bloque de constitucionalidad ("condiciones
dignas [...] de labor" Cart. 14 bisC, "condiciones de
existencia dignas para [los trabajadores] y para sus familias"
CPIDESC, art. 71 inc. a.iiC, itálicas agregadas; asimismo:
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
Cart. XIVC y Declaración Universal de Derechos Humanos Cart.
23C). Sólo es calificable de "trabajo digno", el que "respeta
los derechos fundamentales de la persona humana, así como los
derechos de los trabajadores en lo relativo a condiciones de
[...] remuneración" (Observación general n° 18..., cit., párr.
7).
Luego, dichos reconocimiento y contraprestación sólo
pueden y deben ser llamados, jurídicamente, salario,
remuneración o retribución.
-22-
8°) Que, por lo demás, atento a que la noción de
remuneración que ha sido enunciada en manera alguna podría
entenderse de alcances menores que la acuñada en el art. 11 del
Convenio n° 95 sobre la protección del salario, es oportuno
hacer cita de las observaciones dirigidas a la República por
la Comisión de Expertos en Aplicación de Convenios y Recomendaciones
de la OIT, vale decir, el órgano instituido por
resolución adoptada por la Conferencia Internacional del Trabajo
en su octava reunión (1926), destinado a ejercer el control
regular de la observancia por los Estados Miembros de las
obligaciones derivadas de los convenios que han ratificado
(Manual sobre procedimientos en materia de convenios y
recomendaciones internacionales del trabajo, Sección VI). En
efecto, a propósito del Convenio n° 95 dicha Comisión, con
expresa referencia al art. 103 bis, le recordó a la Argentina
el párrafo 64 del "Estudio general sobre protección del salario",
de 2003, en cuanto a que el art. 11 del citado convenio,
si bien "no tiene el propósito de elaborar un 'modelo
vinculante' de definición del término 'salario'", sí tiene
como objeto "garantizar que las remuneraciones reales de los
trabajadores, independientemente de su denominación o cálculo,
serán protegidas íntegramente en virtud de la legislación
nacional, respecto de las cuestiones que tratan los artículos
3 a 15 del Convenio". Acotando que, "[c]omo lo demuestra la
experiencia reciente, en particular con respecto a las políticas
de 'desalarización', practicadas en algunos países, las
obligaciones derivadas del Convenio en materia de protección
de los salarios de los trabajadores, no pueden eludirse mediante
la utilización de subterfugios terminológicos". Por el
contrario "es necesario que la legislación nacional proteja la
remuneración del trabajo, cualquiera sea la forma que adopte,
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RECURSO DE HECHO
Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
-23-
de manera amplia y de buena fe" (Conferencia Internacional del
Trabajo, 970 reunión, 2008. Informe de la Comisión de Expertos
en Aplicación de Convenios y Recomendaciones (artículos 19, 22
y 35 de la Constitución) Tercer punto del orden del día:
Informaciones y memorias sobre la aplicación de convenios y
recomendaciones Informe III (Parte 1A) Informe general y
observaciones referidas a ciertos países, 2008, p. 595).
Cuadra subrayar que esta observación, en sustancia, no hizo
más que reiterar lo sostenido por la comisión en 1998
("Observación individual sobre el Convenio núm. 95, Protección
del salario, 1949 Argentina (ratificación: 1956) Publicación:
1998"), 1999 ("Observación individual sobre el Convenio núm.
95, Protección del salario, 1949 Argentina (ratificación:
1956) Publicación: 1999"), 2000 ("Observación individual sobre
el Convenio núm. 95, Protección del salario, 1949 Argentina
(ratificación: 1956) Publicación: 2000"), 2002 ("Observación
individual sobre el Convenio núm. 95, Protección del salario,
1949 Argentina (ratificación: 1956) Publicación: 2002") y 2003
("Observación individual sobre el Convenio núm. 95, Protección
del salario, 1949 Argentina (ratificación: 1956) Publicación:
2003").
Más todavía; con todo ello, el órgano internacional,
en rigor, persistía o daba seguimiento a las censuras que
había dirigido, en 1995, a los beneficios no remuneratorios de
los decretos 1477 y 1478 de 1989, y 333 de 1993, "destinados
a mejorar la alimentación del trabajador y de su familia", al
concluir en "la existencia de un vínculo entre los beneficios
dirigidos a mejorar la alimentación del trabajador y de su
familia, y el trabajo realizado o el servicio prestado, en
virtud de un contrato de trabajo. Estos 'beneficios' CañadióC
cualquiera sea el nombre que se le pueda dar (primas,
-24-
prestaciones complementarias, etc.), son elementos de la
remuneración en el sentido del artículo 1 del Convenio. Por
consiguiente, deben ser objeto de las medidas previstas en los
artículos 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11, 12, 14, 15 y 16 del
Convenio". Por ende, solicitó "al Gobierno tenga a bien
indicar las medidas adoptadas o previstas para garantizar que
las prestaciones otorgadas en virtud de los decretos núms.
1477/89 y 1478/89, son objeto de la protección prevista en el
capítulo IV del título IV, del régimen de contrato de trabajo"
("Observación individual sobre el Convenio núm. 95, Protección
del salario, 1949 Argentina (ratificación: 1956) Publicación:
1995"). Asimismo, esta última advertencia en orden a los
citados decretos tuvo, como antecedente, la intervención de
1994 ("Observación individual sobre el Convenio núm. 95,
Protección del salario, 1949 Argentina (ratificación: 1956)
Publicación: 1996") y, como consecuente, la de 1996: "[e]stos
'beneficios', cualesquiera sea la denominación que se les dé
(bonos, beneficios suplementarios, etc.), constituyen
componentes de la remuneración en el sentido que a este
término se da en el art. 11 del convenio ("Observación individual
sobre el Convenio núm. 95, Protección del salario, 1949
Argentina (ratificación: 1956) Publicación: 1996"), al paso
que, en 1997, la Comisión, al tomar nota de que el decreto
1477/89 había sido derogado por el decreto 773/1996, solicitó
al Gobierno "que garantice que, puesto que ya no rigen los
beneficios con arreglo al decreto núm. 1477/89, mientras
cualquier asignación o prestación concedida en lugar de
aquellos caiga dentro del campo de aplicación del Convenio,
esas nuevas asignaciones o prestaciones están protegidas de
conformidad con las disposiciones del Convenio" ("Observación
individual sobre el Convenio núm. 95, Protección del salario,
1949 Argentina (ratificación: 1956) Publicación: 1997"). De
P. 1911. XLII.
RECURSO DE HECHO
Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
-25-
ahí que, en las anteriormente recordadas observaciones de 1998
y 1999, el órgano internacional expresara que "lamenta[ba]
observar que esta nueva legislación [art. 103 bis de la LCT,
según el texto de la ley 24.700] retrotrae a la situación de
discrepancia con las disposiciones del Convenio", que ya había
puntualizado, repetidamente, en punto a los decretos 1477 y
1478 de 1989, y 333 de 1993.
9°) Que, en conclusión, corresponde declarar la
inconstitucionalidad del art. 103 bis inc. c de la Ley de
Contrato de Trabajo (texto según ley 24.700), relativo a los
vales alimentarios, en cuanto niega a éstos naturaleza salarial.
Llamar a las cosas por su nombre, esto es, por el nombre
que el ordenamiento constitucional les da, resulta, en el
caso, un tributo a la "justicia de la organización del trabajo
subordinado" ("Aceval, Héctor León c. Industria Argentina de
Aceros Acindar S.A.", Fallos: 251:21, 35), principio rector a
cuya observancia no es ajena "la empresa contemporánea"
("Zerbini, Elena y otros c. Cía. de Acumulación de Ahorro La
Metropolitana", Fallos: 254:152, 155). La "regulación de las
obligaciones patronales con arreglo a las exigencias de la
justicia, constituye un deber para el Estado" ("Luna, Antonio
Rómulo c/ Agencia Marítima Rigel SA y otros@, Fallos: 316:1609,
1614 y su cita).
Por ello, y lo concordemente dictaminado por la señora
Procuradora Fiscal, se hace lugar parcialmente a la queja y al
recurso extraordinario, y se revoca la sentencia apelada con
los alcances indicados, con costas por su orden (art. 71 del
Código Procesal Civil y Comercial de la Nación), de manera que
la causa deberá ser devuelta a fin de que, por quien
corresponda, sea dictado un nuevo pronunciamiento con arreglo
-//-
-26-
-//-al presente. Hágase saber, acumúlese la queja al principal
y, oportunamente, remítase. RICARDO LUIS LORENZETTI - ELENA I.
HIGHTON de NOLASCO (según su voto)- CARLOS S. FAYT (según su
voto)- ENRIQUE SANTIAGO PETRACCHI - JUAN CARLOS MAQUEDA - E.
RAUL ZAFFARONI - CARMEN M. ARGIBAY (según su voto).
ES COPIA
VO-//-
P. 1911. XLII.
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Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
-27-
-//-TO DE LA SEÑORA VICEPRESIDENTA DOCTORA DOÑA ELENA I.
HIGHTON de NOLASCO Y DE LOS SEÑORES MINISTROS DOCTORES DON
CARLOS S. FAYT Y DOÑA CARMEN M. ARGIBAY
Considerando:
1°) Que el actor reclamó que los vales alimentarios
que regular y mensualmente le entregaba su empleadora con base
en el art. 103 bis inc. c de la Ley de Contrato de Trabajo
(texto según ley 24.700 de 1996), fuesen considerados salario
y, por ende, sumados a la base remuneratoria destinada al
cálculo de las indemnizaciones derivadas del despido producido
en diciembre de 2004; para ello, adujo la inconstitucionalidad
de la norma en cuanto calificaba a dichos vales como
beneficios sociales no remunerativos. El fallo de primera
instancia, favorable al planteo, fue revocado por la Sala III
de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo. A tal fin,
después de considerar relevante que el calificativo impugnado
provenía de una norma dictada por el Congreso Nacional en el
ámbito de su competencia, el a quo afirmó: "no puede
sostenerse que la ley 24.700 resulte inconstitucional de modo
ostensible y palmario por afectar las garantías de retribución
justa y de protección contra el despido arbitrario consagradas
por el art. 14 bis de la Constitución Nacional ni tampoco que
colisione en forma manifiesta con el Convenio n° 95 de la OIT
en cuanto define al salario, pues más allá de ello, de ninguna
disposición del citado convenio resulta que el legislador
nacional no pueda disponer que se autorice a los empleadores a
reconocer ciertos beneficios sociales a los trabajadores
destinados a mejorar su calidad de vida personal y familiar y
cuyo valor fuera justo y razonable. Vale decir que la ley
24.700, más allá del juicio que pueda merecer, traduce una
opción de política legislativa acaso opinable, pero que Cprima
facieC no se advierte en franca contradicción con la norma
-28-
internacional, hasta el punto de provocar su descalificación
con base constitucional [...]". En consecuencia, el a quo
descartó los vales de la mentada base remuneratoria. Contra
este aspecto de la decisión, entre otros, la parte actora
interpuso el recurso extraordinario cuya no concesión motiva
la presente queja.
2°) Que el recurso extraordinario ha sido mal denegado
en lo referente al planteo constitucional precedentemente
reseñado, toda vez que suscita cuestión federal en los
términos del art. 14 inc. 3° de la ley 48. Por el contrario, el
remedio federal es inadmisible en cuanto remite a la consideración
de otros puntos del pronunciamiento dictado por el
a quo (art. 280 del Código Procesal Civil Comercial de la
Nación).
3°) Que este Tribunal ha señalado en forma reiterada
que sus sentencias deben ajustarse a las circunstancias
existentes al momento de ser dictadas, aunque sean sobrevinientes
a la interposición del recurso extraordinario (Fallos:
310:819; 324:3948; 325:2275, entre muchos otros).
4°) Que los incisos b y c del art. 103 bis de la ley
20.744 (texto según ley 24.700), fueron derogados por la ley
26.341, sancionada el 12 de diciembre de 2007 y promulgada el
21 del mismo mes.
5°) Que esta Corte ha admitido la virtualidad de
dictar pronunciamiento en circunstancias en que el cambio del
marco fáctico o jurídico determina la ausencia de utilidad del
fallo hacia el futuro, siempre que subsista el interés de las
partes por los efectos jurídicos producidos durante el lapso
anterior a esa variación (entre otros: causa "Avigo, Liliana
Noemí c/ Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires" (Fallos:
325:3243); "Muller, Miguel Ángel c/ Poder Ejecutivo Nacional",
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-29-
punto III del dictamen del señor Procurador General, al que
remite el pronunciamiento CFallos: 326:1138C).
6°) Que tal es lo que acontece en el sub lite, ya que
el recurrente mantiene interés en la definición legal de su
situación en razón de que, durante todo el período por el que
formula el reclamo indemnizatorio, su derecho se encontraba
regido por el inciso c del art. 103 de la ley 20.744,
actualmente derogado.
7°) Que el art. 14 bis de la Constitución Nacional
estableció lo que dio en llamarse el principio protectorio:
"el trabajo en sus diversas formas gozará de la protección de
las leyes" y, al señalar la serie de derechos y libertades que
"asegurarán al trabajador", refiere al salario, retribución o
remuneración de manera directa: "retribución justa", "salario
mínimo vital", "igual remuneración por igual tarea",
"participación (de los trabajadores) en las ganancias de la
empresa". También lo hace, indirectamente, al mentar el "descanso
y vacaciones pagados", la "protección contra el despido
arbitrario" y la garantía de los gremios de "concertar convenios
colectivos de trabajo".
En lo relativo a los instrumentos internacionales de
jerarquía constitucional (Constitución Nacional, art. 75 inc.
22, segundo párrafo), el salario ha sido contemplado en la
Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre
(art. XIV), en la Declaración Universal de Derechos Humanos
(art. 23), en el Pacto Internacional de Derechos Económicos,
Sociales y Culturales (arts. 6° y 7°), en la Convención Internacional
sobre la Eliminación de todas las Formas de Discriminación
contra la Mujer (art. 11 inc. 1.d).
8°) Que el recordado principio protectorio y el plexo
de derechos que de él derivan, así como los enunciados de las
-30-
citadas declaraciones y tratados con jerarquía constitucional
que han hecho del trabajador un sujeto de "preferente tutela
constitucional" ("Vizzoti", Fallos: 327:3677; "Aquino",
Fallos: 327:3753), perderían buena parte de su sentido y
efectividad si no expresaran una conceptualización del
salario que posibilitara su identificación.
Así, del ya señalado bloque de constitucionalidad,
corresponde referir a los arts. 6° y 7° del Pacto Internacional
de Derechos Económicos, Sociales y Culturales, que brindan
pautas decisivas para esclarecer la mencionada conceptualización.
El primero de esos preceptos dispone que el derecho
a trabajar "comprende el derecho de toda persona a tener
oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo" y el segundo
califica, cuando dicha oportunidad se materializa mediante
un trabajo en relación de dependencia, como "salario" o
"remuneración" a la prestación debida por el empleador al
empleado, por lo que no puede caer fuera de su alcance una
"prestación" que, como los vales alimentarios en cuestión,
entrañan para el actor una "ganancia" que sólo encuentra motivo
en el contrato de trabajo o relación de empleo.
Llamar a dichos vales, en el caso, "beneficios sociales",
lleva a mutar al trabajador en beneficiario y al
empleador en beneficiador, suplantar como causa del crédito o
ganancia al contrato de empleo por un acto del empleador ajeno
a este último e introducir en un nexo oneroso para ambos
celebrantes una suerte de prestación gratuita por parte del
empleador, todo lo cual traduce una calificación que Cen los
términos de precedentes que guardan estrecha relación con el
sub discussioC resulta "poco afortunada, carente de contenido
y un evidente contrasentido" (Fallos: 312:296; 323:1866).
9°) Que el mejoramiento de la calidad de vida del
trabajador y de su familia, finalidad que persigue la norma
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RECURSO DE HECHO
Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
-31-
impugnada, no constituye fundamento válido para modificar el
título con el cual se corresponde una prestación a la luz
constitucional. Es la justicia social, precisamente, el valor
que ha guiado de continuo a la OIT desde su creación hasta la
actualidad en sus múltiples expresiones institucionales en
defensa y protección de los derechos del trabajador frente a
los múltiples desafíos que presenta la evolución del mercado
del trabajo, el cual se encuentra sometido a las exigencias
superiores de la protección de la dignidad de la persona y del
bien común ("Vizzoti").
10) Que la noción de remuneración es definida en el
art. 1 del Convenio n° 95 de la OIT Cratificado por la República
Argentina en el año 1952C, al especificar que "el término
salario significa la remuneración o ganancia, sea cual
fuere su denominación o método de cálculo, siempre que pueda
evaluarse en efectivo, fijada por acuerdo o por la legislación
nacional, y debida por un empleador a un trabajador en virtud
de un contrato de trabajo, escrito o verbal, por el trabajo
que este último haya efectuado o deba efectuar o por servicios
que haya prestado o deba prestar".
Si tal definición resulta compatible con la establecida
en el art. 103 de la ley 20.744, en cuanto prescribe
que "se entiende por remuneración la contraprestación que debe
percibir el trabajador como consecuencia del contrato de
trabajo", no lo es en cambio con la norma aquí impugnada. Así
lo hizo saber en múltiples ocasiones la OIT al Estado Argentino,
tal como lo señalan los dictámenes de Comisión de la
Honorable Cámara de Diputados de la Nación, al informar acerca
del proyecto de ley Culteriormente sancionado bajo el número
26.341C que propició la derogación de los incisos b y c del
art. 103 de la ley 20.744.
De tal modo, se hizo mención de la recomendación
-32-
efectuada por la Comisión de Expertos en la Aplicación de
Convenios y Recomendaciones de la OIT a nuestro país en el
sentido de que "tales beneficios deberían estar incluidos en
la remuneración del trabajo en concordancia con lo dispuesto
en el Art.1° de la mencionada norma internacional del trabajo"
y que "existe un nexo entre las prestaciones destinadas a
mejorar la alimentación de los trabajadores y sus familias y
el trabajo realizado o los servicios prestados de conformidad
con un contrato de trabajo. Estos 'beneficios' cualquiera sea
el nombre que se les pueda dar (primas, prestaciones complementarias,
etc.) son elementos de la remuneración en el sentido
del art. 1° del convenio...", según el Informe de la
Comisión de Expertos año 1996, inf. 34° 4.S.55, p. 92. También
se señaló que la misma comisión, en el informe correspondiente
al año 2002, tomó nota de que en la memoria del 29 de junio de
2000, la Coordinación de Asuntos Internacionales del
Ministerio de Trabajo y Seguridad Social hizo referencia a la
incompatibilidad existente entre la ley de 1996 y el convenio
e indicó que era necesario propiciar su derogación ante el
Congreso, a la vez que la comisión reiteró su esperanza de que
el gobierno nacional tomaría todas las medidas necesarias en
un futuro muy próximo para garantizar el pleno cumplimiento
con las exigencias del Convenio n° 95 de la OIT (Fundamentos
del diputado Recalde).
Por su parte, el diputado Martínez, en los Fundamentos
con que acompañó el proyecto de ley, señaló que "los
beneficios alimentarios constituyen verdaderos salarios en los
términos del Convenio 95, ratificado por la Argentina. Existe
un vínculo entre las prestaciones destinadas a mejorar la
alimentación de los trabajadores y sus familias y el trabajo
realizado o los servicios prestados de conformidad con el
P. 1911. XLII.
RECURSO DE HECHO
Pérez, Aníbal Raúl c/ Disco S.A.
-33-
contrato de trabajo. Estos beneficios, cualesquiera sea su
denominación constituyen componentes de la remuneración en el
sentido que a este término se le da en el Art. 1 del Convenio
95." Agregó el mencionado legislador que la definición de
vales alimenticios y canasta de alimentos como beneficios
sociales perjudica "en forma directa la remuneración del trabajador"
y altera el concepto de salario establecido en el
recordado art. 1 del Convenio 95 de la OIT, situación que
calificó como "de injusticia social" que debía ser remediada
"haciendo que el trabajador perciba la totalidad de su salario".
Reflexiones de semejante índole fueron expuestas en
el debate parlamentario que concluyó en la sanción de la ley
que dejó sin efecto la norma cuya constitucionalidad se encuentra
en juego.
11) Que, por lo expuesto, la calificación establecida
por el derogado inciso c del art. 103 bis de la ley
20.744 no solamente se encuentra en pugna con las normas de
rango superior antes mencionadas, sino que viola los principios
constitucionales protectorios del salario a los que se
hizo referencia supra. Ello, porque Ccomo lo señala la señora
Procuradora FiscalC la base de cálculo de la indemnización
salarial debe guardar razonable proporción con los elementos
que componen la remuneración, es decir con la contraprestación
que el trabajador percibe como consecuencia del contrato de
trabajo. La indebida exclusión de conceptos que, como el sub
examine, se encuentran comprendidos dentro de la noción de
salario que brindan tanto las normas internacionales ratificadas
por la República Argentina, como la propia legislación
nacional, afecta el principio constitucional de retribución
justa, que se encuentra en correlación con la base remuneratoria
que compone el derecho, también constitucional, a la
-34-
protección contra el despido arbitrario.
La descalificación de la norma cuestionada contribuye,
de tal modo, a armonizar en su continuidad temporal el
régimen legal examinado, máxime si se tiene en cuenta que esa
invalidez fue expresada de modo categórico por los legisladores
que propiciaron su derogación, tanto en los debates
parlamentarios como en los informes y fundamentos que acompañaron
los respectivos proyectos.
Por ello, y los fundamentos expuestos por la señora Procuradora
Fiscal en su dictamen, a los que cabe remitirse por
razones de brevedad, se hace lugar parcialmente a la queja y
al recurso extraordinario deducido y se revoca la sentencia
apelada con los alcances indicados, con costas por su orden
(art. 71 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación).
Vuelvan los autos al tribunal de origen a fin de que se dicte
nuevo pronunciamiento, con arreglo a lo resuelto. Hágase saber,
acumúlese la queja al principal y, oportunamente, remítase.
ELENA I. HIGHTON de NOLASCO - CARLOS S. FAYT - CARMEN M.
ARGIBAY.
ES COPIA
Recurso de hecho deducido por Disco S.A., representada por el Dr. Gustavo Adrián
Ciampa, con el patrocinio del Dr. José Pedro Bustos.
Tribunal de origen: Sala III de la Cámara Nacional de Apelaciones del Trabajo.
Tribunales que intervinieron con anterioridad: Juzgado Nacional de Primera Instancia
del Trabajo n° 74.
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